Протидія корупції та діяльність фармацевтичних представництв

Бабанли Каріна, юрист ЮК «Правовий Альянс»

Бежевець Олексій, Партнер ЮК «Правовий Альянс»

Карина Бабанли, юрист ЮК «Правовий Альянс»
Олексій Бежевець, адвокат, партнер ЮК «Правовий Альянс»

Неухильне дотримання у повсякденній роботі законодавчих вимог щодо протидії корупції вже давно стало невід'ємною частиною внутрішніх політик та процедур усіх мультинаціональних фармацевтичних компаній.

Окрім українського законодавства, присутні в Україні мультинаціональні фармацевтичні компанії повинні також враховувати вимоги і здійснювати внутрішні процедури, передбачені законами інших країн, серед яких варто виділити Закон США про боротьбу з корупцією (The Foreign Corrupt Practices Act - FCPA) і Закон Великобританії про хабарництво (UK Bribery Act 2010).

Зокрема, згідно з FCPA забороняється:

• Здійснювати вплив на будь-яку дію чи рішення іноземної посадової особи, розпочаті нею при виконанні своїх службових обов'язків, схиляти таку іноземну посадову особу до певних видів дії або бездіяльності в порушення її законних обов'язків, або отримання будь-яких неналежних переваг;
• Схиляти іноземну посадову особу до використання свого впливу на іноземний уряд або на його органи для здійснення впливу або впливу на будь-яку дію чи рішення такого уряду або його органів з тим, щоб надати сприяння компанії в цілях зав'язування або збереження ділових стосунків в інтересах будь-якої особи або з будь-якою особою, або ж для надання будь-якій особі можливостей для здійснення вигідних ділових операцій.

UK Bribery Act 2010 встановлює, що господарська організація (далі - компанія) визнається винною у вчиненні злочину, якщо пов'язана з нею особа дає хабар іншій особі з наміром придбати на користь компанії право на здійснення чи продовження господарської діяльності, або придбати на користь компанії право на одержання або збереження переваг в господарській діяльності. Особа визнається такою, що має зв'язок з компанією, якщо вона вчиняє дії в інтересах або від імені компанії (крім дачі будь-якого хабара, передбаченого даним законом). При встановленні факту вчинення пов'язаною з компанією особою дій в інтересах або від імені компанії беруться до уваги всі обставини, які мають відношення до справи, а не тільки вказівка на різновид відносин між особою і компанією.

В Україні ключовими нормативно-правовими актами у сфері боротьби з корупцією є Закон України «Про засади запобігання та протидії корупції» від 07.04.2011 р., який набрав чинності з 01.07.2011 р. (крім статей 11 і 12, які вступили в силу з 01.01.2012 р.), Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо відповідальності за корупційні правопорушення», який набув чинності з 01.07.2011 р., а також Кримінальний кодекс України (далі - антикорупційне законодавство).

Згідно антикорупційного законодавства України, корупцією визначено використання особою, відповідальною за корупцію, службових повноважень та пов'язаних з цим можливостей з метою одержання «неправомірної вигоди» або прийняття обіцянки / пропозиції такої вигоди для себе чи інших осіб; або обіцянка / пропозиція чи надання «неправомірної вигоди» особі, відповідальній за корупцію, або на її вимогу іншим фізичним чи юридичним особам з метою схилити таку особу до протиправного використання наданих їй службових повноважень та пов'язаних з цим можливостей.

При цьому, неправомірною вигодою визначаються грошові кошти або інше майно, переваги, пільги, послуги, нематеріальні активи, що їх без законних на те підстав обіцяють, пропонують, надають або одержують безоплатно чи за ціною, нижчою за мінімальну ринкову

Особами, що можуть виступати суб’єктами відповідальності за корупційні дії, з огляду на діяльність фармкомпаній, є:

• Службові особи державних і комунальних закладів охорони здоров'я;
• Співробітники державних та приватних закладів охорони здоров'я, які виконують обов'язки:
  • організаційно-розпорядчі (по керівництву трудовим колективом, ділянкою роботи, виробничою діяльністю окремих працівників); або
  • адміністративно-господарські (по управлінню або розпорядженню майном).
• Особи, які надають неправомірну вигоду.

З огляду на норми законодавства, посадовим особам державних і комунальних закладів охорони здоров'я заборонено отримувати подарунки:

• за рішення, дії чи бездіяльності в інтересах дарувальника;
• від підлеглої особи.

При цьому таким особам дозволено отримувати подарунки, тільки якщо:

• подарунок відповідає загальновизнаним уявленням про гостинність;
• вартість одноразового подарунка менша, ніж 50% мінімальної заробітної плати, встановленої на день його отримання;
• сукупна вартість подарунків з одного джерела протягом року становить менше 1 мінімальної заробітної плати, встановленої на 01 січня поточного року.

Ліміти вартості подарунків, одержуваних посадовими особами державних і комунальних закладів охорони здоров'я, не поширюються на подарунки, які даруються близькими особами або отримуються в якості загальнодоступних знижок на товари, послуги, загальнодоступних виграшів, призів, премій, бонусів. У зазначених випадках вартість подарунків не обмежується.

Загалом, в зоні ризику порушення антикорупційного законодавства знаходяться наступні активності фармацевтичних компаній:

• Фінансування участі медичних фахівців в наукових семінарах, конференціях, конгресах;
• Оплата винагороди за доповіді, презентації на семінарах, конференціях, конгресах;
• Поширення сувенірної продукції;
• Організація бізнес-ланчів для медичних фахівців;
• Розповсюдження зразків лікарських засобів;
• Будь-яка взаємодія з особами, що залучені до закупівель лікарських засобів.

Вчинення корупційного правопорушення тягне за собою застосування санкцій у вигляді притягнення винних осіб до адміністративної або кримінальної відповідальності, визнання угод, прийнятих рішень або дій, внаслідок корупційного діяння недійсними, а також внесення відомостей до Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні правопорушення (формується і ведеться Міністерством юстиції України). Негативним наслідком порушення антикорупційного законодавства може стати звільнення - для винного співробітника, і репутаційні ризики - для фармкомпанії в цілому.

Достатньо ефективними заходами щодо запобігання порушення фармкомпаніями або їх представництвами вимог антикорупційного законодавства України та відповідних норм законодавства інших держав є:

І. Адаптація та розробка внутрішніх політик, що включає розробку, а також перевірку і адаптацію наявних внутрішніх політик компанії, операційних процедур, положень, інструкцій на відповідність антикорупційному законодавству, в тому числі у сфері здійснення окремих маркетингових та інших активностей, а саме: про надання грантів; про проведення круглих столів та виявленні гостинності; про виплату гонорарів і надання грошових премій; про поширення сувенірної продукції та вручення особистих подарунків тощо.

ІІ. Впровадження та забезпечення функціонування процедури Due diligence, що включає розробку політики про проведення перевірки контрагентів (Due diligence), а також форм документів, необхідних для проведення перевірки контрагентів, та безпосередньо здійснення перевірки контрагентів.

ІІІ. Підвищення обізнаності персоналу компанії, що включає проведення внутрішніх тематичних тренінгів, семінарів, лекцій для співробітників та розробку розробку і застосування пам'яток, практичних керівництв для співробітників.

IV. Впровадження посади «Відповідальної особи за дотримання законодавства про корупцію» (Compliance officer)